中國證監(jiān)會及全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對于掛牌公司資金占用行為有明確的限制，但是我們發(fā)現(xiàn)，一部分掛牌公司的大股東或者實(shí)際控制人仍然認(rèn)為公司是自己的“私有財產(chǎn)”。大股東對掛牌公司資產(chǎn)的任性隨意行為，將對其他投資者的合法權(quán)益帶來損害。鑒于此情況，我們將結(jié)合案例向大家介紹掛牌公司的典型資金占用行為，提請投資者注意投資風(fēng)險。同時我們也希望投資者在發(fā)現(xiàn)相關(guān)違規(guī)線索時積極向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)舉報，共促市場規(guī)范發(fā)展。

一、資金占用行為有哪些？

控股股東、實(shí)際控制人或其關(guān)聯(lián)方占用資金的行為包括：掛牌公司為控股股東、實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)墊付工資、福利、保險、廣告等費(fèi)用和其他支出；代控股股東、實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)償還債務(wù)而支付的資金；有償或者無償、直接或者間接拆借給控股股東、實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)的資金；為控股股東、實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任而形成的債權(quán)；其他在沒有商品和勞務(wù)對價情況下提供給控股股東、實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)使用的資金或者全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)認(rèn)定的其他形式的占用資金情形。

二、發(fā)生資金占用行為后，（申請）掛牌公司應(yīng)該采取哪些措施？

1.在申請掛牌期間，根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件基本適用標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》中關(guān)于掛牌條件的要求，公司在申請掛牌的報告期內(nèi)不應(yīng)存在股東包括控股股東、實(shí)際控制人及關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。如有，應(yīng)在申請掛牌前予以歸還或規(guī)范。同時，公司應(yīng)在申請文件中說明為防止資金占用采取的措施及相應(yīng)的制度安排。

2.在公司掛牌后，根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)信息披露細(xì)則（試行）》的規(guī)定，在發(fā)生資金占用行為后，掛牌公司應(yīng)在兩個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)披露相關(guān)事實(shí)，并應(yīng)當(dāng)至少每月發(fā)布一次提示性公告，披露資金占用的解決進(jìn)展情況。同時，在發(fā)布年度報告和半年度報告時，應(yīng)披露報告期內(nèi)發(fā)生資金占用行為發(fā)生的原因及整改情況，其中發(fā)生控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用資金情形的，應(yīng)當(dāng)充分披露相關(guān)的決策程序，以及占用資金的金額、占用資金原因、預(yù)計(jì)歸還方式及時間等信息。

案例1：2015年6月1日，申請掛牌公司H的控股股東、董事長G因資金周轉(zhuǎn)困難，從H借入資金300萬元，2015年8月19日G將300萬元資金歸還，申請掛牌公司H在申請文件中并未對上述交易進(jìn)行相關(guān)披露。

案例2：掛牌公司X在2015年初，幫公司第一大股東墊付個稅款421.7萬，并在2015年中累計(jì)為8位股東墊付256.1萬元，8位股東在2015年總共還款652.4萬元，掛牌公司X在事后及時進(jìn)行了披露，并在年報中專門披露了相關(guān)整改情況。

案例3：掛牌公司L在2015年初為其第一大股東Y公司代償債務(wù)累計(jì)255.30萬，掛牌公司Y在事后及時進(jìn)行了披露并歸還了255.30萬資金，并在年報中專門披露了相關(guān)整改情況。

上述三筆交易是否均構(gòu)成資金占用？

案例1中的交易，控股股東G因資金周轉(zhuǎn)困難向掛牌公司借入資金的行為屬于直接拆借給控股股東、實(shí)際控制人資金的行為，是最為直接的資金占用形式。

案例2中的交易，X公司幫助公司第一大股東墊付個人所得稅款的行為屬于為控股股東、實(shí)際控制人墊付的其他支出（為非控股股東墊付的相關(guān)資金屬一般關(guān)聯(lián)交易），同樣屬于資金占用。

案例3中的交易，L公司為第一大股東代償債務(wù)的行為屬于代控股股東償還債務(wù)而支付的資金，也屬于資金占用。

上述三個案例的交易行為類型各不相同，但同屬資金占用?？梢钥闯觯Y金占用絕非是股東直接借用公司資金這一種表現(xiàn)形式，股東任何形式的使用公司資金處理自身或關(guān)聯(lián)方事務(wù)的行為都有可能構(gòu)成資金占用。

上述案例中的交易是否都違規(guī)且應(yīng)當(dāng)受到處罰？

上述三個案例中，鑒于其均屬違規(guī)行為，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)根據(jù)違規(guī)情節(jié)輕重，分別采取自律監(jiān)管措施。

由這個案例進(jìn)行延伸，股東使用公司資金的行為屬資金占用應(yīng)當(dāng)避免，那么，股東將自有資金提供給公司使用是否可以不受限制？

通常認(rèn)為，將自有資金提供給公司使用，是對公司的資助行為，目的是為了公司的良性發(fā)展，是合乎情理的。但實(shí)際上，將自有資金借由公司使用，無論是否收取利息，都屬于關(guān)聯(lián)交易的一種，同樣需要經(jīng)過一定的程序，不能任意為之。根據(jù)《信息披露細(xì)則》規(guī)定，掛牌公司接受股東資助的行為可歸屬于日常性關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)在年度股東大會上對下一年度對日常性關(guān)聯(lián)交易的預(yù)計(jì)進(jìn)行審議并在年度報告中披露，如果股東是向掛牌公司提供借款而不是無償資助的，無論金額大小，都屬于偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)專門經(jīng)股東大會審議并披露臨時報告?？梢姡蓶|將自有資金提供給掛牌公司使用也并不是不受限制可以任意進(jìn)行的。

三、股東在處理自身與掛牌公司的資金往來時，應(yīng)注意哪些問題？

通過對上述案例的分析可以看出，股東在除通過發(fā)行增資向掛牌公司注入資金和通過分紅從公司獲得資金之外，原則上應(yīng)當(dāng)盡可能避免與掛牌公司之間直接或間接發(fā)生資金往來，這既是掛牌公司財務(wù)規(guī)范的內(nèi)生性要求，也有利于展示公眾公司獨(dú)立發(fā)展的能力和公眾化運(yùn)行的形象，提升外部投資者對公司的信任程度，有助于公司今后在公開市場上的融資等各項(xiàng)操作；掛牌公司也應(yīng)當(dāng)在章程中規(guī)定相關(guān)的決策程序，有效制約和盡可能避免資金占用和關(guān)聯(lián)交易。在特殊情況下股東難以避免和掛牌公司發(fā)生資金往來時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行相應(yīng)的決策程序，并及時進(jìn)行信息披露，避免因違法違規(guī)受到處罰，侵害掛牌公司利益和股東權(quán)益，影響掛牌公司的正常發(fā)展。