中國金融衍生品交易正在以令人驚訝的速度膨脹。中國銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì )提供的數據顯示，截至6月底，利率互換業(yè)務(wù)累計成交1535筆，名義本金總額2103億元，半年交易量已接近去年全年數額。

　　7月22日上午，國有四大行、花旗、匯豐等幾十家交易商召開(kāi)會(huì )議，表示目前銀行間衍生品交易市場(chǎng)上兩大主協(xié)議之間的矛盾已經(jīng)極大的阻礙了市場(chǎng)的發(fā)展。交易商希望從司法的高度認可快速增長(cháng)的金融衍生品交易。

　　兩主協(xié)議并存與合一

    中國銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì )副秘書(shū)長(cháng)馮光華表示，“兩主協(xié)議的合并，相信很快能得到解決。”馮曾是人民銀行金融市場(chǎng)司債券交易處處長(cháng)，他向記者表示，“兩主協(xié)議之爭屬于內部問(wèn)題，解決起來(lái)比較容易。”

　　所謂的兩個(gè)主協(xié)議，是指2007年外匯管理局和人民銀行改變過(guò)去一個(gè)業(yè)務(wù)一個(gè)主協(xié)議的模式，分別于8月和10月先后推出的《全國銀行間外匯市場(chǎng)人民幣外匯衍生產(chǎn)品主協(xié)議》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)CFETS主協(xié)議)和《中國銀行間市場(chǎng)金融衍生產(chǎn)品交易主協(xié)議》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)NAFMII主協(xié)議)。

　　從事相關(guān)衍生品交易的機構必須分別簽署上述兩大主協(xié)議。前者適用范圍為所有場(chǎng)外金融衍生產(chǎn)品交易，包括但不限于利率衍生產(chǎn)品交易、債券衍生產(chǎn)品交易、匯率衍生產(chǎn)品交易和信用衍生產(chǎn)品交易，后者適用于人民幣外匯遠期交易、人民幣外匯掉期交易和人民幣外匯貨幣掉期交易。這造成兩協(xié)議的一定程度上的重疊管轄，而且兩協(xié)議間存在不少明顯差異，這使得交易商在適用協(xié)議上無(wú)所適從。

　　國開(kāi)行資金交易部一位副總經(jīng)理表示，“當前面臨的最大問(wèn)題是兩主協(xié)議并存。”他細述了實(shí)施中產(chǎn)生的問(wèn)題：一是在操作中常常要準備簽署兩份協(xié)議，重復勞動(dòng)；二是雙方存在沖突，一旦發(fā)生糾紛對簿公堂，究竟以哪個(gè)協(xié)議為準，如何適用，一直沒(méi)有明確。

　　條款顯示，兩份主協(xié)議針對違約事件有不同的約定。在履約通知的生效時(shí)間、違約事件處理上起點(diǎn)金額的計算方法，以及對交叉違約的判定設置寬限期等方面都存在不同的規定。

　　其次，針對終止凈額結算有不同約定。在交易提前終止日的確定上，NAFMII主協(xié)議約定違約事件發(fā)生后，守約方可指定履約通知生效日起15個(gè)營(yíng)業(yè)日內的任一個(gè)營(yíng)業(yè)日為提前終止日；CFETS主協(xié)議則規定可以在20日(含)內的任何一天為提前終止日。

　　在提前終止凈額計算人確定上，NAFMII主協(xié)議明確約定了終止凈額計算人是非違約方，即將終止凈額計算的權利賦予非違約方；CFETS主協(xié)議對終止凈額計算方?jīng)]有明確約定。NAFMII主協(xié)議明確了由非違約方出具終止凈額計算報告，另一方對計算報告有異議的，應于收到報告后6個(gè)營(yíng)業(yè)日內提出書(shū)面異議；CFETS主協(xié)議約定應于5個(gè)營(yíng)業(yè)日內提出異議。

　　此外，兩個(gè)協(xié)議在履約保障機制和簽署方式上也有不同規定。

　　與會(huì )者認為，兩協(xié)議并存和重疊管轄帶來(lái)很多不利影響。一是由于約定不同，市場(chǎng)參與者面臨一定的法律風(fēng)險。其次，這使得無(wú)法有效建立“單一協(xié)議”制度，削弱了終止凈額結算機制的效果，不利于場(chǎng)外金融衍生產(chǎn)品市場(chǎng)的整體風(fēng)險控制。此外，主協(xié)議不統一明顯不利于提升人民幣的國際化地位。

　　中國債券登記結算公司代表建議，解決問(wèn)題的最好方法是兩個(gè)版本的協(xié)議方達成一致，簽署一個(gè)過(guò)渡性協(xié)議，然后逐漸過(guò)渡到NAFMII主協(xié)議。

　　衍生品交易亟待司法認可

    謀求統一的游戲規則之外，銀行間市場(chǎng)上的交易商們還希望現有的衍生品交易等得到司法的認可。與會(huì )人士認為，法律認可的問(wèn)題不大，但要像國外那樣為主協(xié)議單獨立法，可能還需要時(shí)間。

　　深發(fā)展代表指出，研究國外情況可發(fā)現，金融衍生品市場(chǎng)發(fā)達程度與一國法律完善程度密切相關(guān)。NAFMII主協(xié)議目前只是一個(gè)行業(yè)自律規定，尚未得到法律確認。

　　高華證券宋冰指出，NAFMII主協(xié)議終止凈額制度與現行《破產(chǎn)法》有不相容之處，“《破產(chǎn)法》在個(gè)別清償上沒(méi)有規定非破產(chǎn)情況下的處理辦法”，這留下一種法律風(fēng)險，如果遇到糾紛起訴至法院，不能確定是否會(huì )得到法官的支持。此外，主協(xié)議中有關(guān)規定是否能得到司法機構認可也是一個(gè)很大問(wèn)題。

　　她建議可通過(guò)兩種途徑解決，一是對現有相關(guān)法規進(jìn)行司法解釋?zhuān)扇舜筮M(jìn)行立法解釋或由國務(wù)院進(jìn)行司法解釋?zhuān)切Х聡鈫为毩⒎?。她認為不要在現行《特權法》和《破產(chǎn)法》等相關(guān)法律框架下想辦法，“這是一個(gè)特殊問(wèn)題，應該單獨立法”。

　　不過(guò)，有代表指出，單獨立法是個(gè)漫長(cháng)過(guò)程，目前尚缺乏推動(dòng)單獨立法的力量，比較現實(shí)的做法是與司法部門(mén)溝通，出臺相關(guān)司法解釋。

　　與會(huì )者建議協(xié)會(huì )將上述問(wèn)題提交人民銀行，盡快與相關(guān)司法部門(mén)協(xié)調解決。

　　會(huì )議透露，截至6月底，簽署主協(xié)議并履行相關(guān)備案手續的市場(chǎng)參與者已達92家，其中，銀行類(lèi)金融機構60家，證券公司21家，保險公司7家，基金公司2家，非金融機構2家，已基本包括了銀行間市場(chǎng)主要成員。同時(shí)，在NAFMII主協(xié)議簽署機構中已有42家機構完成了遠期利率協(xié)議備案，有55家機構完成了人民幣利率互換業(yè)務(wù)備案，正在或準備在NAFMII主協(xié)議下開(kāi)展有關(guān)金融衍生產(chǎn)品交易。