1月28日報道

國內存在已久的VIE架構正面臨10年來(lái)最大變局。中國商務(wù)部正醞釀出臺新的《外國投資法》規范VIE模式監管，一旦通過(guò)，阿里、百度等海外上市企業(yè)可能被認定為內資企業(yè)，這意味著(zhù)阿里巴巴董事局主席馬云再不必有當年“支付寶VIE事件”煩惱，而很多以VIE模式運作的公司在國內開(kāi)展業(yè)務(wù)也會(huì )更順暢。

不過(guò)，目前VIE企業(yè)可分成兩類(lèi)：一類(lèi)由中國企業(yè)或者個(gè)人控制;另一類(lèi)由外國企業(yè)或者個(gè)人控制?！锻赓Y投資法》的征求意見(jiàn)稿也封殺了后者通過(guò)VIE架構規避法律經(jīng)營(yíng)的空間。

同時(shí)根據征求意見(jiàn)稿規定：港澳同胞投資者和華僑在內地投資的，參照適用《外資投資法》。

上海大邦律師事務(wù)所合伙人游云庭對騰訊科技表示，某在線(xiàn)視頻行業(yè)巨頭的創(chuàng )始人是香港公民，在公司股份超40%，是典型實(shí)際控制人。該公司所在的在線(xiàn)視頻領(lǐng)域也屬外資禁入領(lǐng)域，創(chuàng )始人很有可能會(huì )被迫減持股份。

VIE架構的調整不僅影響的是VIE企業(yè)，還有大批投資機構，及醞釀投資的產(chǎn)業(yè)資本。多位業(yè)內人士向騰訊科技證實(shí)，內部正密切關(guān)注外資法規進(jìn)展，靜候細則出臺以應對。

VIE架構或失去吸引力

所謂可變利益實(shí)體，即“VIE結構”，也稱(chēng)為“協(xié)議控制”，為企業(yè)所擁有實(shí)際或潛在經(jīng)濟來(lái)源，但企業(yè)對此利益實(shí)體無(wú)完全控制權，此利益實(shí)體系指合法經(jīng)營(yíng)的公司、企業(yè)或投資。

征求意見(jiàn)稿一方面規定，受外國投資者控制的境內企業(yè)視同外國投資者;另一方面規定，外國投資者受中國投資者控制的，其在中國境內的投資可視作中國投資者的投資。

大成律師事務(wù)所律師吳家雄對騰訊科技分析咨詢(xún)意見(jiàn)稿的精髓時(shí)表示：

1、如外國投資者最終為中方控股的，則該外國投資者可以被認定為中國投資者，可以繼續通過(guò)VIE架構經(jīng)營(yíng)境內對外資有限制的業(yè)務(wù);

2、如外國投資者并非中方控股，但中方通過(guò)董事會(huì )等方式可最終控制該外國投資者的，該外國投資者可被認定為中國投資者，可繼續通過(guò)VIE架構經(jīng)營(yíng)境內對外資有限制業(yè)務(wù);

3、如外國投資者最終為境外主體控制的，那么該外國投資者不能被認定為中國投資者，僅可以在許可外商投資的范圍之內通過(guò)VIE架構從事境內業(yè)務(wù)。

吳家雄說(shuō)，外國投資者原先通過(guò)VIE架構經(jīng)營(yíng)ICP業(yè)務(wù)(外資不得控股)，在新法律下，該外國投資者須向中方讓出控股權，方可繼續經(jīng)營(yíng)。

這對于有人民幣及美元基金暫時(shí)影響較小。但美元基金投資的公司擬境外上市就有影響。

如ICP業(yè)務(wù)外資不得持股超51%，意味著(zhù)中方須持有51%以上，外方投資基金及公眾投資者合計不得超過(guò)49%，就對中方減持有影響，減持后，如外方超51%，則違反法律規定。

這帶來(lái)的直接影響是，這類(lèi)型股票可能會(huì )被投資者拋棄。海外股票市場(chǎng)中游戲規則是，如果有人股權投票權比現有控股股東多，投票權多的人就可控制股東會(huì )和董事會(huì )，從而經(jīng)營(yíng)公司。

征求意見(jiàn)稿規定，如不是中國人或者中國企業(yè)控制這個(gè)公司，這家公司就不可經(jīng)營(yíng)中國政府禁止經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域。如國外投資者控股這家公司，將導致公司無(wú)法經(jīng)營(yíng)，這將破壞企業(yè)生存環(huán)境。

部分企業(yè)生存環(huán)境可能面臨惡化，首先，外資無(wú)法并購這些創(chuàng )業(yè)企業(yè)，其次，上市市場(chǎng)環(huán)境和投資者信任環(huán)境被破壞，使這些企業(yè)將無(wú)法很難利用VIE架構的優(yōu)勢吸引外國投資者。

　欲推動(dòng)企業(yè)轉為內資架構

VIE架構并非是臨時(shí)的存在，新浪是第一個(gè)走通VIE架構這條路并成功在美國上市后，此后，VIE架構就成為中國蓬勃發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在海外上市的幾乎唯一方式。

若非當初支付寶VIE風(fēng)波，VIE架構也不能如此為人所知。VIE架構繞過(guò)了中國政府禁止外資進(jìn)入的管制領(lǐng)域，也促進(jìn)中國科技行業(yè)發(fā)展，但其仍長(cháng)期處于灰色地帶。

百度CEO李彥宏曾建議取消VIE架構的民營(yíng)企業(yè)投資并購、資質(zhì)發(fā)放等方面政策限制。其以國內投資并購領(lǐng)域為例，企業(yè)投資并購對象為年營(yíng)業(yè)額4億元人民幣以上企業(yè)時(shí)，需按規定向商務(wù)部申請經(jīng)營(yíng)者集中審查，一旦涉及VIE問(wèn)題均無(wú)法被正常受理。

李彥宏認為，以VIE結構在海外上市，已成民營(yíng)企業(yè)獲取融資重要途徑。在投資并購審查、牌照發(fā)放等方面，取消對VIE結構企業(yè)的限制，給予完全的國民待遇。

對于敏感領(lǐng)域，相關(guān)部門(mén)應嘗試對企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)權和控制權均為中國自然人掌握的VIE企業(yè)開(kāi)放，或采用“新人新辦法、老人老辦法”原則，逐步梳理不同類(lèi)型VIE結構企業(yè)。

一定程度上，商務(wù)部遵循李彥宏提出的VIE結構實(shí)際控制人規則，其征求意見(jiàn)稿特別提到：

認定控制某一企業(yè)的標準，除具有股權、董事會(huì )股東會(huì )控制權外，也包括通過(guò)協(xié)議或信托方式對該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)、財務(wù)、人事或技術(shù)等施加決定性影響的。

第二十五條還明確，只要外國投資者直接或間接持有境內企業(yè)股份、股權、財產(chǎn)份額或其他權益、表決權，該境內企業(yè)不得投資禁止實(shí)施目錄中列明的領(lǐng)域，國務(wù)院另有規定的除外。

征求意見(jiàn)稿將導致由境外個(gè)人、公司或其他組織控制的VIE架構企業(yè)將無(wú)法經(jīng)營(yíng)禁止實(shí)施目錄中列明的領(lǐng)域，而中國境內個(gè)人、公司控制的VIE架構企業(yè)則可以繼續經(jīng)營(yíng)。

分析人士指出，這一法則的好處是，給了百度、阿里這些VIE架構企業(yè)國民待遇，破除了很多不必要的壁壘，使得其可以更好的在國內開(kāi)展業(yè)務(wù)，更好提供就業(yè)。

這一法規也可能誤傷企業(yè)，如優(yōu)酷，創(chuàng )始人古永鏘(微博)是中國香港公民，在優(yōu)酷上市時(shí)他的股份超過(guò)40%，是典型的實(shí)際控制人。在新的法規之下，優(yōu)酷的模式會(huì )顯得更不合規。

上海大邦律師事務(wù)所合伙人游云庭認為，若法規正式實(shí)施，中國互聯(lián)網(wǎng)競爭的失敗者也會(huì )少一條退路——賣(mài)給國外上市公司。易趣賣(mài)給eBay，卓越賣(mài)給美國亞馬遜，藝龍賣(mài)給Expedia。

游云庭認為，這些難以計數的海外公司投資或并購很有潛力發(fā)展期中國VIE架構公司，其本身經(jīng)營(yíng)往往比國內企業(yè)更規范，員工福利待遇更好，商業(yè)模式更健康，本來(lái)他們有望成國內企業(yè)的標桿，若征求意見(jiàn)稿規定成法律，他們中大部分也將無(wú)法繼續經(jīng)營(yíng)企業(yè)。

其理性判斷是，中國政府向來(lái)務(wù)實(shí)，不會(huì )一下子就對現行制度做大顛覆性改動(dòng)，征求意見(jiàn)稿規定在成法律之前將被很大程度進(jìn)行修改，不會(huì )出現VIE架構企業(yè)馬上被關(guān)閉的情況。很多國外投資者控制的VIE架構企業(yè)改為合資公司經(jīng)營(yíng)，追求在國內上市。

VIE結構調整會(huì )帶來(lái)多大影響?暫時(shí)沒(méi)人說(shuō)得出，不過(guò)，包括北極光創(chuàng )投合伙人姜浩天、某以VIE架構在海外上市公司CFO均明確表示，已找律師咨詢(xún)投資法影響，等待細則出臺。

一位BAT企業(yè)的投資人士對騰訊科技表示，已密切注意到VIE架構管理的意見(jiàn)稿。“VIE已是很壞的情況，還能壞到哪里去，我們有人民幣基金，也有美元基金，好的項目都可以投。”

一位美元基金投資人則表示，其基金主要以跟投為主，不作為實(shí)際控制人，應該不會(huì )對投資有影響。其同時(shí)表示，調整VIE架構是個(gè)復雜龐大的工程，政策應該不會(huì )那么快落實(shí)。