口述 | 漢坤律師事務(wù)所合伙人 陳達飛

文字整理 | 穎新

今天我們從法律角度講講盡職調查、談判、交割等事項，以及投融資的一些關(guān)鍵條款。在一個(gè)普遍缺乏誠信的社會(huì )，誠信反而會(huì )顯得很值錢(qián)。所以如果各方在早期協(xié)議過(guò)程中，每一個(gè)條款都讀懂、簽好并按照條款去執行，效率反而會(huì )更高，否則可能發(fā)生扯皮現象。

先說(shuō)盡職調查。本質(zhì)上，盡職調查的目的是發(fā)現公司運營(yíng)中的各種瑕疵，然后及時(shí)糾正。大家都理解創(chuàng )業(yè)者創(chuàng )業(yè)前三年公司的主要任務(wù)就是生存，所以某些方面做法可能存在一些瑕疵，這很正常。

盡職調查了解的主要是涉及法律責任的某些問(wèn)題，相當于做一個(gè)全面體檢，體檢完之后知道自己毛病在哪兒，該吃什么藥。我們說(shuō)拿到投資人的錢(qián)，對創(chuàng )業(yè)公司來(lái)說(shuō)它不是起點(diǎn)也不是終點(diǎn)，但運營(yíng)成本會(huì )提高，要更加正規化地來(lái)操作。這個(gè)創(chuàng )業(yè)者要有所準備。

可能創(chuàng )業(yè)者在與投資人聊時(shí)會(huì )更多展示自己迷人的一面，但到了法律階段，討論公司業(yè)務(wù)時(shí)要盡量誠實(shí)，坦承你有瑕疵的一面。這實(shí)際是給自己一個(gè)安全的底線(xiàn)來(lái)保護自己的權益。假如你把自己說(shuō)得太神了，法律文件上會(huì )作為一個(gè)違約證據，所以創(chuàng )業(yè)者這里要很小心。

談判、協(xié)商、簽署合同時(shí)，會(huì )涉及到你如何理解這些條款，如何確保這些條款對自己將來(lái)應用或者運作資本不會(huì )造成大的障礙。建議這時(shí)請一個(gè)律師。他能從專(zhuān)業(yè)角度讀懂條款，且知道條款背后的理由是什么，哪些可以取舍。

合同文本章程可能有四五十頁(yè)，但并不是每條都要去談。這里要提醒創(chuàng )業(yè)者，不是投資人有什么權利，你就相應有什么權利，這個(gè)概念一定要清楚。別忘了，投資人給你的是真金白銀，而你給的是一些承諾。所以會(huì )有不一樣。有些條款，主要看下是不是市場(chǎng)上合理的條款就可以。談判過(guò)程就會(huì )順利得多。

交割。交割業(yè)務(wù)就是說(shuō)盡職調查當中發(fā)現瑕疵要按協(xié)議去糾正，比如說(shuō)按協(xié)議條件要求創(chuàng )業(yè)者完成20件事，完成了，投資方就給你資金。當然其中也有很多細節。還是建議創(chuàng )始人負責簽字就好。為什么呢?比如你是一家快速增長(cháng)的企業(yè)，要做一個(gè)海外架構，沒(méi)三個(gè)月不可能完成。那這三個(gè)月時(shí)間，企業(yè)估值可能會(huì )漲很多，業(yè)務(wù)會(huì )增長(cháng)，如果你花太多精力在這里，可能就會(huì )錯失一些機會(huì )。創(chuàng )始人還是要集中精力在自己業(yè)務(wù)上面。

交割的后續業(yè)務(wù)，剛才說(shuō)創(chuàng )始人要完成20項，要花可能六個(gè)月到一年時(shí)間，怎么辦?比如我先完成10項，剩余10項在一定時(shí)間內完成。這樣做，第一，可以讓錢(qián)盡快進(jìn)來(lái)幫你發(fā)展業(yè)務(wù)，第二，可以爭取更多時(shí)間去辦理該辦的事。

還有一些關(guān)鍵條款，比如清算優(yōu)先權，什么意思呢?比如在TMT領(lǐng)域經(jīng)?？吹侥硞€(gè)公司發(fā)生清算，投資人可優(yōu)先拿回是他的成本1倍或者1.5倍的錢(qián)，加上沒(méi)有分配的股權。關(guān)鍵是，清算不是只有公司破產(chǎn)才清算，這條款厲害的地方在于，公司賣(mài)掉以后，也做清算。就是當創(chuàng )始人公司賣(mài)了很多錢(qián)時(shí)，投資人還要過(guò)來(lái)跟你分錢(qián)。所謂清算優(yōu)先，真正破產(chǎn)時(shí)是沒(méi)有意義的，因為破產(chǎn)時(shí)并沒(méi)有錢(qián)，投資人再優(yōu)先也沒(méi)用，問(wèn)題比較大的是在公司賣(mài)掉時(shí)。

再講下回購權。投資基金壽命是有限的，一般是七年。如此期間公司上市，皆大歡喜。如果上不了市，有可能要求回購?；刭復ǔＲ彩??1.5倍這個(gè)區間，再加上已宣布但未分配的股權。這里創(chuàng )業(yè)者要注意的是，回購義務(wù)僅限于你的公司，與創(chuàng )始人個(gè)人資產(chǎn)無(wú)關(guān)，這點(diǎn)一定要堅持。

不過(guò)很少有股東行使這個(gè)權利。如果企業(yè)做得好，即使因種種原因沒(méi)上市，一個(gè)正常的投資人也不會(huì )要求回購，因為回購價(jià)格不高，五年1.5倍投資回報率是失敗的。

最后說(shuō)下創(chuàng )始人的股份受益書(shū)概念和員工期權。這非常關(guān)鍵。比如一家剛創(chuàng )業(yè)半年的公司，投資人說(shuō)給創(chuàng )業(yè)者500萬(wàn)美元，我占20%，那你占80%，而你投了多少錢(qián)?300萬(wàn)美元，按1.5倍回報率算，現在一下就變成2000萬(wàn)美元了。但這80%給你的條件是，你要任期4年。如果你在期間不干了，就拿不到這些股份，而我可以以極便宜的價(jià)格買(mǎi)它。

員工期權也很關(guān)鍵。怎么講呢?TMT行業(yè)的創(chuàng )業(yè)，往往需要眾多優(yōu)秀人才，但創(chuàng )業(yè)公司通?，F金不夠，所以創(chuàng )始人只能畫(huà)一個(gè)很大的餅來(lái)承諾，而這個(gè)餅就是靠期權來(lái)畫(huà)的，通常10%?15%是市場(chǎng)的一個(gè)標準比例。