公司治理：病態(tài)的官僚化

　　近些年接連發(fā)生的公司舞弊丑聞，在很大程度上其實(shí)就是董事會(huì )(董事長(cháng))和經(jīng)理層(總經(jīng)理)兩個(gè)角色混同的結果，本來(lái)的監督和授權關(guān)系變成了利益共同體關(guān)系。而其背后，隱現著(zhù)公司治理行政化等官僚沉疴

　　文/ 高明華

　　何謂公司治理官僚化？這里有兩重含義：一是政府直接介入公司治理，一些行為背離公司治理的基本規范，這屬于政府直接介入的錯位；二是把公司治理等同于行政治理，公司治理行政化，公司治理中充斥著(zhù)行政作風(fēng)。

　　政府直接介入的錯位

　　政府可不可以直接介入公司治理？回答是肯定的。公司治理和公司管理不同，政府不可以直接介入公司管理，卻可以直接介入公司治理。原因在于：公司治理是通過(guò)建立一套制度安排或制衡機制，以解決若干在公司中有重大利益關(guān)系的主體之間的關(guān)系，其實(shí)質(zhì)是各利益相關(guān)者之間的權利安排和利益分配問(wèn)題。在利益相關(guān)者中，股東處于核心位置，但政府也是公司的重要利益相關(guān)者之一政府要為公司發(fā)展提供規范、秩序和公平，而公司則必須為政府提供相應的利益回報(主要是稅收)。更何況，政府有時(shí)也會(huì )成為股東。因此，公司治理的目標是通過(guò)實(shí)現股東價(jià)值最大化，進(jìn)而實(shí)現股東代理人，以及包括政府在內的其他利益相關(guān)者的價(jià)值和利益。公司管理則不同，它完全是公司內部的事情，是通過(guò)公司內部的具體業(yè)務(wù)運作來(lái)實(shí)現公司治理的目標，遠離企業(yè)現場(chǎng)的政府是不能參與的，否則難以符合市場(chǎng)規律。

　　然而，政府介入的方式卻經(jīng)常錯位。從公司治理規范看，如果政府不是股東，則只能通過(guò)制定法律和規則來(lái)介入公司治理；如果政府是股東，那么還可以派出自己的代理人進(jìn)入公司的董事會(huì )。但現實(shí)中經(jīng)常發(fā)生這樣的情況：如果政府不是股東，則政府通過(guò)設租，讓公司治理服從于自己的意志；如果政府是股東，尤其是大股東的情況下，則政府不僅派出代理人，而且必須讓自己的代理人擔任董事長(cháng)，還可以越過(guò)董事會(huì )直接派人擔任公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總經(jīng)濟師等高管人員。當然，派出的高管人員，可能通過(guò)了董事會(huì )，但董事會(huì )僅僅是走形式，實(shí)質(zhì)上是被架空的。在很多情況下，尤其是在央企和地方重點(diǎn)國有企業(yè)中，政府派出的高管人員很多都是具有行政級別的，最高行政級別可達副部級。其實(shí)，在政府公開(kāi)招聘的國企高管中，即使沒(méi)有賦予其行政級別，他們的行政色彩也是客觀(guān)存在的。況且，在很多情形下，還有違反公司法之嫌。從國務(wù)院國資委多次全球公開(kāi)招聘副總經(jīng)理等高管的情況來(lái)看，由于招聘企業(yè)中并非只有國有獨資企業(yè)，還有股份有限公司和有限責任公司，這類(lèi)企業(yè)的高管聘用，按照公司法，顯然只能由董事會(huì )負責選聘，國家作為非單一股東，是無(wú)權單獨招聘的。在政府直接任命或聘用的情況下，高管出現問(wèn)題的概率不僅高，而且將無(wú)人對此負責。像中航油的陳久霖、中石化的陳同海等。

　　下表列示了2008年和2009年十家上市公司中有政府背景的高管情況。從中可以看出，不僅國有企業(yè)的高管有政府背景，民營(yíng)企業(yè)同樣希望政府人員介入，這反映了中國企業(yè)與政府難以割舍的關(guān)系。像中國石油和中國石化是中央企業(yè)，有政府背景的高管比較多，2009年的占比分別為66.67%和37.5%；七匹狼雖然是民營(yíng)企業(yè)，但2009年高管中有政府背景的比例也達到40%。

　　公司治理行政化

　　在規范的公司治理下，股東大會(huì )、董事會(huì )和經(jīng)理班子(執行層)是什么關(guān)系？實(shí)際上，這個(gè)問(wèn)題很容易回答，因為各國公司法都有明確的規定，且其公司法在這方面幾乎沒(méi)有什么差別。公司法的規定是：股東大會(huì )選舉產(chǎn)生董事會(huì )，董事會(huì )選聘總經(jīng)理。很顯然，股東(大會(huì ))、董事會(huì )和經(jīng)理班子相互之間不是一個(gè)縱向的等級關(guān)系(只有在經(jīng)理班子領(lǐng)導的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)系統，才是一個(gè)縱向的行政管理系統)，而是一組授權關(guān)系。每一方的權利和責任都受到規則的保護和約束，也就是說(shuō)各方都有相對獨立的權利運用空間和對應的責任，任何一方都不能越過(guò)邊界、違反程序、濫用權利。

　　僅就董事會(huì )和總經(jīng)理的關(guān)系來(lái)說(shuō)，他們代表的是不同的主體。董事會(huì )(包括董事長(cháng))作為股東的代理人，代表的是股東利益(現在已演變?yōu)橐怨蓶|為核心的眾多利益相關(guān)者的代表，獨立董事作為“中立者”，就是代表這些不同的利益相關(guān)者的利益的)；而總經(jīng)理作為從市場(chǎng)上選聘來(lái)的職業(yè)經(jīng)理人，代表的是個(gè)人利益，他通過(guò)與董事會(huì )的契約關(guān)系獲得授權。為了保證公司決策的科學(xué)性和高效性，并形成相互制衡的機制，董事長(cháng)與總經(jīng)理兩個(gè)職務(wù)應該是分開(kāi)的。

　　當然，在公司實(shí)際運作中，董事長(cháng)和總經(jīng)理是否分開(kāi)可視具體情況而定，一般情況下取決于公司的規模，以及資本市場(chǎng)(尤其是控制權市場(chǎng))和職業(yè)經(jīng)理人的發(fā)育程度。當公司規模較小時(shí)，兩職合一可以提高決策效率；當資本市場(chǎng)和職業(yè)經(jīng)理人發(fā)育成熟時(shí)，來(lái)自這兩個(gè)市場(chǎng)的強大的約束力量足以讓同時(shí)擔任董事長(cháng)職務(wù)的總經(jīng)理實(shí)現自我約束。但是，即使兩職是合一的，在行使職權時(shí)也必須明確當時(shí)所處的角色，這樣可以保證董事會(huì )和經(jīng)理層兩個(gè)權力主體的協(xié)調與相互制衡。當公司規模較大時(shí)，董事長(cháng)和總經(jīng)理則必須分開(kāi)，因為此時(shí)二者代表的是更大的群體，二者合一會(huì )加大彼此的沖突。當資本市場(chǎng)和職業(yè)經(jīng)理人發(fā)育不成熟時(shí)，由于來(lái)自這兩個(gè)市場(chǎng)的對經(jīng)理人的約束力量偏弱，同時(shí)擔任董事長(cháng)的總經(jīng)理的權力就會(huì )被放大，或者說(shuō)，總經(jīng)理侵害股東等利益相關(guān)者利益的可能性就會(huì )加大。因此，這時(shí)兩個(gè)職務(wù)也必須分開(kāi)?？傊?，無(wú)論董事長(cháng)與總經(jīng)理的職位是否分開(kāi)，董事長(cháng)與總經(jīng)理的職權都要分開(kāi)，應各負其責。董事長(cháng)和總經(jīng)理是否兼任的原則是權責明確以及公司決策的科學(xué)性和效率性。

　　那么，公司治理是如何演化為行政治理的？這與對公司治理的錯誤認識有關(guān)，也許還存在著(zhù)故意認知錯誤。行政治理實(shí)際上是沿用政府權力機構的“一把手”觀(guān)念來(lái)治理公司?！耙话咽帧北灰曌鞴局卫淼暮诵?，而董事長(cháng)經(jīng)常被作為“一把手”的不二人選；總經(jīng)理則是董事長(cháng)屬下的“二把手”，甚至干脆由董事長(cháng)直接兼任總經(jīng)理，即使不兼任，總經(jīng)理的目標也是“升任”董事長(cháng)。這種“一把手”觀(guān)念使得規范的公司治理變得扭曲，甚至成為董事長(cháng)和總經(jīng)理之間矛盾的根源。本來(lái)，獨立董事是可以在一定程度上化解這種矛盾的。然而，獨立董事由于缺乏資本市場(chǎng)的支撐，在客觀(guān)上和主觀(guān)上都難以做到獨立。加之獨立董事人數太少，公司設立獨立董事只滿(mǎn)足于證監會(huì )的1/3的要求(2009年，全部上市公司獨立董事比例平均只有36%)，這更進(jìn)一步加劇了獨立董事的非獨立性。因此，公司治理的行政化也就在所難免了。

　　近些年接連發(fā)生的公司舞弊丑聞，在很大程度上其實(shí)就是董事會(huì )(董事長(cháng))和經(jīng)理層(總經(jīng)理)兩個(gè)角色混同的結果，本來(lái)的監督和授權關(guān)系變成了利益共同體關(guān)系。在這些丑聞中，我們不難發(fā)現，或者總經(jīng)理和董事長(cháng)合二為一，權力過(guò)大；或者在董事會(huì )中，經(jīng)理層占據多數席位，而董事長(cháng)也自認為是職業(yè)經(jīng)理人。在這種情況下，董事長(cháng)顯然就不再是股東的代理人，而演變?yōu)榈湫偷淖非笞陨砝娴慕?jīng)理人。

　　以國美電器陳黃之爭為例。在2010年12月17日國美董事會(huì )改組之前，來(lái)自經(jīng)理層的執行董事人數多達五人，由于貝恩資本的三名董事是由陳曉主導下的董事會(huì )推翻股東決議而進(jìn)入的，加之獨立董事的沉默(實(shí)際上是不獨立的一種表現)，因此可以說(shuō)，國美董事會(huì )是由經(jīng)理層完全控制的。在經(jīng)理層控制下，很難想象，他們會(huì )真正代表股東利益，由此產(chǎn)生股東和經(jīng)理層的矛盾是必然的。

　　如何減少公司舞弊？公司舞弊曝光后，人們往往歸因于高管的貪婪和無(wú)恥。無(wú)疑，高管的貪婪是公司舞弊的推動(dòng)力。但事實(shí)上，個(gè)體的貪婪不能成為公司舞弊的借口，真正引起公司舞弊的是公司治理制度的缺陷，更進(jìn)一步說(shuō)，就是公司治理的官僚化。個(gè)體的貪婪只是經(jīng)濟人的本性，在面對豐厚利得時(shí)，貪婪永遠是理性經(jīng)濟人的最優(yōu)選擇。真正使這些經(jīng)濟人偏離正軌、鋌而走險的，是人們對預期非法利得與懲戒風(fēng)險的權衡，而這種權衡最終取決于公司治理制度的完善與否。因此，要從根本上杜絕公司舞弊，最關(guān)鍵的是要完善公司治理制度，首先需要分清何者是治理主體，何者是治理客體。股東大會(huì )和董事會(huì )毫無(wú)疑問(wèn)是治理主體，經(jīng)理層則是治理客體，二者絕不能混同。其次要提高公司舞弊行為被發(fā)現的概率，加大對公司舞弊的懲罰力度，而這一點(diǎn)又是以治理主體和治理客體的區分作為前提的。

　　(作者為北京師范大學(xué)經(jīng)濟與工商管理學(xué)院副院長(cháng))