傀儡監(jiān)事長(zhǎng)離奇履新背后

　　大股東從自己的利益出發(fā)，選舉對(duì)自己“忠實(shí)、可靠”之人，繼續(xù)為己牟利，小股東和公司的利益通常被置之不顧。這樣一來(lái)，上市公司小股東和公司的利益無(wú)從保證

　　文/錢衛(wèi)清

　　2010年11月29日，成霖股份的財(cái)務(wù)總監(jiān)黃堅(jiān)因?yàn)楣咎婵毓晒蓶|墊稅近千萬(wàn)而被深交所給予通報(bào)批評(píng)“未能恪盡職守、履行誠(chéng)信勤勉義務(wù)”的處分。就在大家質(zhì)疑一人之力怎可私自挪用上市公司近千萬(wàn)元巨款，黃堅(jiān)是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任之時(shí)，成霖股份的一紙公告讓人大跌眼鏡。在2010年11月30日的股東會(huì)上，黃堅(jiān)被大股東提名為監(jiān)事并全票通過(guò)，后在監(jiān)事會(huì)上被選舉為監(jiān)事長(zhǎng)。他因此搖身一變官升二級(jí)，由公司高管成了監(jiān)事長(zhǎng)(根據(jù)成霖股份的公司章程，財(cái)務(wù)總監(jiān)由董事會(huì)根據(jù)總經(jīng)理的提名聘任，而由股東提名的監(jiān)事則須由股東大會(huì)通過(guò))。

　　群情頓時(shí)嘩然，一起本來(lái)平常的人事變動(dòng)竟然引發(fā)了業(yè)內(nèi)的大討論，演變成公眾事件。大股東為何如此偏愛(ài)這個(gè)被深交所看來(lái)并不“忠誠(chéng)”的人？949.87萬(wàn)元的巨款是怎樣從成霖股份流出的？董事長(zhǎng)、監(jiān)事會(huì)此間扮演了怎樣的角色？

　　“無(wú)辜”的大股東

　　上市公司大股東或?qū)嶋H控制人為謀取不正當(dāng)利益，利用控股股東或?qū)嶋H控制人地位操控上市公司，進(jìn)行不公允的關(guān)聯(lián)交易、占用上市公司資金、違規(guī)擔(dān)保等嚴(yán)重侵害上市公司利益的違法違規(guī)行為，已經(jīng)層出不窮，因此被拉下馬的公司高管也不在少數(shù)，其中不乏聲名顯赫的企業(yè)家。占用上市公司資金已經(jīng)是老生常談的了，卻屢禁不止，這深層次的原因即是大股東或?qū)嶋H控制人對(duì)上市公司的這種不正當(dāng)操控。

　　對(duì)此次財(cái)務(wù)總監(jiān)挪用上市公司資金替兩大股東墊付減持公司股票應(yīng)繳所得稅款的事件，成霖股份董秘林志偉一直替大股東喊“冤”，稱“大股東是無(wú)辜的，他只是委托上市公司代辦這件事情，但現(xiàn)在變成大股東幕后指使的一樣”?？山咏闪毓煞葜衅诶麧?rùn)一半的949.87萬(wàn)元巨款，只憑財(cái)務(wù)總監(jiān)的一己之力便從成霖股份悄無(wú)聲息地提走，實(shí)在很難想象。如果真如林志偉所述，那成霖股份的財(cái)務(wù)管理實(shí)在風(fēng)險(xiǎn)叢生。

　　大股東把持公司，違規(guī)追求自身利益，不但會(huì)損害公司利益，也會(huì)對(duì)公司的小股東造成傷害。上市公司應(yīng)當(dāng)規(guī)范管理結(jié)構(gòu)，遏制大股東恣意妄為的行為。另一方面，受到損害的小股東也可以要求董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)追究大股東的侵權(quán)責(zé)任；董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)不及時(shí)予以追究的，連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以提起股東代表訴訟保護(hù)公司和自身的權(quán)利。

　　董事長(zhǎng)“過(guò)分信任”

　　2010年10月28日，成霖股份發(fā)布了一份公司監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議的公告。該公告載明上市公司監(jiān)事會(huì)審議并通過(guò)了《關(guān)于大股東及其關(guān)聯(lián)方資金占用長(zhǎng)效機(jī)制建立和落實(shí)情況自查報(bào)告》的議案。成霖股份的監(jiān)事會(huì)稱，“截至目前，公司不存在大股東及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營(yíng)性占用上市公司資金的情形，也無(wú)通過(guò)不公允關(guān)聯(lián)交易等方式變相占用上市公司資金的情況”。話音未落，黃堅(jiān)就被深交所給予了批評(píng)處分。我們赫然發(fā)現(xiàn)，監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督董事會(huì)和公司高管的職責(zé)并得到很好的履行，在成霖股份存在巨額資金占用的情況下出具如此不負(fù)責(zé)任的報(bào)告，將監(jiān)事會(huì)會(huì)議當(dāng)成形式主義的走秀場(chǎng)。我們不禁要問(wèn)，黃堅(jiān)擔(dān)任監(jiān)事長(zhǎng)之后，成霖股份的監(jiān)事會(huì)是能夠雄起，還是繼續(xù)走在形式主義的“T”臺(tái)上？

　　對(duì)成霖股份而言，制止公司資金占用、外流的最后一個(gè)環(huán)節(jié)即是董事長(zhǎng)(總經(jīng)理)。成霖股份的董秘聲稱，公司已經(jīng)建立了從普通財(cái)務(wù)人員到財(cái)務(wù)總監(jiān)再到董事長(zhǎng)(總經(jīng)理)的審批流程。但最后的結(jié)果卻是，層層的環(huán)節(jié)無(wú)法及時(shí)發(fā)現(xiàn)上市公司資金被占用！成霖股份董秘的解釋是，董事長(zhǎng)對(duì)財(cái)務(wù)部門過(guò)分信任才導(dǎo)致資金外流。試問(wèn)：董事長(zhǎng)的作用是什么？大筆一揮的瀟灑是不現(xiàn)實(shí)的，能維護(hù)公司利益的主要力量如果不能發(fā)揮真正的決策作用，任何保護(hù)公司利益、股東利益的文件或規(guī)定都將成為一紙空文。

　　我國(guó)公司法對(duì)董事、監(jiān)事的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，在成霖股份的公司章程中也有明確記載，如監(jiān)事會(huì)對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)，對(duì)公司財(cái)務(wù)以及公司董事、總裁、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)和董事會(huì)秘書(shū)履行職責(zé)的合法性和合理性進(jìn)行監(jiān)督，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益。如果上市公司的董事會(huì)不能切實(shí)承擔(dān)起應(yīng)付的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督責(zé)任，再加上一個(gè)形式主義的監(jiān)事會(huì)，那么公司利益和股東利益就會(huì)被置于危險(xiǎn)的境地。

　　人情化選舉

　　在黃堅(jiān)被選為監(jiān)事會(huì)主席時(shí)，有人質(zhì)疑，黃堅(jiān)未盡到對(duì)公司的忠實(shí)和勤勉義務(wù)，在尚未被追究相關(guān)責(zé)任的情況下，如何可以擔(dān)當(dāng)起監(jiān)督董事會(huì)和公司高管的法定職責(zé)？這不禁讓人產(chǎn)生疑問(wèn)：何謂忠實(shí)勤勉，又該對(duì)誰(shuí)忠實(shí)勤勉呢？

　　根據(jù)公司法相應(yīng)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)與勤勉義務(wù)，即董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，履行各自的職權(quán)務(wù)，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。“上市公司監(jiān)事會(huì)應(yīng)向全體股東負(fù)責(zé)，對(duì)公司財(cái)務(wù)以及公司董事、經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員履行職責(zé)的合法合規(guī)性進(jìn)行監(jiān)督，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益。”很顯然，從法律層面，黃堅(jiān)并不能稱為對(duì)公司對(duì)全體股東忠實(shí)勤勉，只能認(rèn)為其對(duì)大股東忠實(shí)勤勉。而考慮黃堅(jiān)的元老身份，以及他對(duì)大股東年復(fù)一年的“忠誠(chéng)”，黃堅(jiān)當(dāng)選為監(jiān)事長(zhǎng)之后，能否從對(duì)大股東的忠誠(chéng)深化到對(duì)公司的忠誠(chéng)，需要拭目以待。

　　選舉董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員是股東們保護(hù)自己權(quán)利、追求公司利益的手段，而這個(gè)權(quán)利卻經(jīng)常被大股東所濫用。大股東從自己的利益出發(fā)，選舉對(duì)自己“忠實(shí)、可靠”之人，繼續(xù)為己牟利，小股東和公司的利益通常被置之不顧。這樣一來(lái)，上市公司小股東和公司的利益無(wú)從保證。

　　總體來(lái)說(shuō)，上市公司應(yīng)該保持獨(dú)立性，擺脫大股東的控制，真正使董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)發(fā)揮作用，以公司和全體股東利益為重。只有這樣才能從內(nèi)部結(jié)構(gòu)維度保證上市公司的穩(wěn)定發(fā)展，在上市公司內(nèi)部為發(fā)展提供有利環(huán)境，才能真正對(duì)市場(chǎng)穩(wěn)定給力。

　　(作者是北京大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人)