文| 鄭明龍 （微信公眾號：Z律師團 個(gè)人微信：xmdashu)

這是Z律師我在Z律師團的第一篇干貨。步入文章正題前，先表下我的初衷。

執業(yè)十二年來(lái)，辦理過(guò)很多案件，擔任了很多企業(yè)的法律顧問(wèn)。發(fā)現很多糾紛其實(shí)本來(lái)可以避免。即便有此認識，但我們往往在案件辦理好后，也就過(guò)了，沒(méi)有將糾紛的教訓和經(jīng)驗分享出來(lái)，而只是融入法律顧問(wèn)單位服務(wù)和日后案件辦理之中而已，是蠻可惜的。

我一直在想，是否根據我的執業(yè)經(jīng)驗，堅持寫(xiě)一些關(guān)于創(chuàng )業(yè)法律風(fēng)險防范，訴訟應對策略和經(jīng)驗的文章，分享給大家，供大家參考。如能對大家略有借鑒意義，則無(wú)比欣慰。

因此，Z律師以后會(huì )堅持寫(xiě)，堅持原創(chuàng )，堅持干貨，而且堅持盡可能少法言法語(yǔ)，通俗易懂，希望能夠與大家有越來(lái)越多的分享和交流。

如大家覺(jué)得有些看頭的，可以任意轉載，但拜托標注出處就好。

好了，說(shuō)正事。

2014年，京東和阿里上市后，中國掀起了移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng )業(yè)的高潮，各行各業(yè)都要“O2O”。創(chuàng )業(yè)團隊前仆后繼，創(chuàng )業(yè)激情一浪高過(guò)一浪，但創(chuàng )業(yè)不是兒戲，創(chuàng )業(yè)項目能啟動(dòng)，算是第一步，但能走到最后的，鳳毛麟角。創(chuàng )業(yè)失敗，很多面上是項目和團隊人的原因，但根本原因往往在于法律風(fēng)險方面。

在歐美發(fā)達國家，法律和財務(wù)是企業(yè)生存和發(fā)展的左肩右膀，創(chuàng )業(yè)的法律風(fēng)險防范和管理意識普遍較高。在創(chuàng )業(yè)團隊成員普遍年輕，社會(huì )閱歷相對較低和法律常識較少的情況下，從創(chuàng )業(yè)之初，就必須關(guān)注創(chuàng )業(yè)法律風(fēng)險的管理。

Z律師現根據自身法律服務(wù)經(jīng)驗，對于創(chuàng )業(yè)過(guò)程中的一些常見(jiàn)法律風(fēng)險進(jìn)行概述，供大家參考，歡迎批評和斧正。既為概述，就單項法律風(fēng)險，不可能充分展開(kāi)闡述，Z律師此后會(huì )就創(chuàng )業(yè)過(guò)程中從零開(kāi)始到IPO的常見(jiàn)法律風(fēng)險進(jìn)行詳細分享。

1、創(chuàng )業(yè)項目合法性論證。

Z律師注意到很多項目從一開(kāi)始就注定要失敗的。比如利用APP幫助用戶(hù)進(jìn)行信用卡套現，網(wǎng)貸平臺吸收存款放貸等。我這樣說(shuō)，可能大家都理解，但在實(shí)踐中，創(chuàng )業(yè)團隊首先考慮往往是融資，要怎么做強做大，而是項目是不是違法甚至是犯罪，能否得到法律的保護。

2、創(chuàng )業(yè)團隊成員是否有勞動(dòng)權利限制。

創(chuàng )業(yè)最為重要的是人才，很多創(chuàng )業(yè)團隊集合前基本上是在任職的時(shí)候，就相互約上一起創(chuàng )業(yè)，瞞著(zhù)用人單位偷偷干活，但如有成員與用人單位有簽署勞動(dòng)競業(yè)限制協(xié)議的，則必須妥當解除與用人單位的競業(yè)限制協(xié)議，否則，一旦離職創(chuàng )業(yè)后，被用人單位盯上，會(huì )遭遇訴訟，對該團隊成員及創(chuàng )業(yè)項目都是非常不利。

3、創(chuàng )業(yè)合伙協(xié)議(股東合作協(xié)議、公司章程)必須進(jìn)行盡可能詳盡的約定。

Z律師看到過(guò)有創(chuàng )業(yè)團隊自認為都是朋友、同學(xué)、兄弟，先做項目再說(shuō)，根本沒(méi)有簽署合伙協(xié)議的概念，這極可能為日后的矛盾埋下隱患。試想，在關(guān)系還不錯的情況下，還不能好好談合伙協(xié)議，在發(fā)生矛盾的情況下，怎么可能好好談合伙協(xié)議?同時(shí)，合伙協(xié)議不僅僅保護合伙人之間的權利義務(wù)關(guān)系，更為重要的是保護項目的健康、有序推進(jìn)。合伙協(xié)議必須對項目定位、發(fā)展規劃、分工、股權安排、合伙人權利和義務(wù)、虧損承擔、股權綁定、薪資、財務(wù)管理、決策、加入及退出機制、項目保護等事項，進(jìn)行白紙黑字的約定，方能讓成員無(wú)后顧之憂(yōu)，同心協(xié)力，同舟共濟，且有效保護項目的推進(jìn)。

4、創(chuàng )業(yè)團隊組織形式選擇。

目前法定的公司組織形式包括一人有限公司、普通有限責任公司和股份有限責任公司等三種形式。對于移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng )業(yè)項目，Z律師都會(huì )建議直接注冊股份有限公司，而不是有限責任公司。因為，首先，國內IPO的主體條件為股份公司，如果是有限責任公司，要準備IPO時(shí)，還需要股改，費時(shí)費力;且，如經(jīng)營(yíng)過(guò)程治理不規范，股改是很痛苦的過(guò)程;其次，股份公司在執行股權激勵計劃時(shí)，比較直觀(guān)和高效，給1萬(wàn)股、10萬(wàn)股，股份價(jià)值換算簡(jiǎn)單。如是有限公司，則計算股權比例，基本上至少是4位數，但都是小數點(diǎn)后的4位數，員工聽(tīng)起來(lái)是不是很沒(méi)干勁?第三，在融資時(shí)，股份增發(fā)也比較便利和直觀(guān)。另外，雖然股份公司注冊資本最低500萬(wàn)元，但現在公司注冊資本出資實(shí)行認繳制，比較沒(méi)有出資壓力，相對方便。

5、公司名稱(chēng)預核時(shí)，保護好項目名字。

創(chuàng )業(yè)有三個(gè)方面最可貴，一個(gè)是好的項目，好的團隊成員，還有一個(gè)就是好的項目名字。有創(chuàng )業(yè)團隊直接把起的非常好的項目或APP的名字直接作為公司字號，提交申請企業(yè)名稱(chēng)網(wǎng)上預核。這里，Z律師很認真的提示，千萬(wàn)別這樣做。因為，有一幫人專(zhuān)門(mén)窺視好的名字，利用與工商局的關(guān)系，獲取企業(yè)名稱(chēng)核準信息，專(zhuān)挑好的名字，迅速搶注商標、域名和微信公眾號。所以，注冊公司的時(shí)候，隨便想個(gè)名字，申請公司注冊，待公司營(yíng)業(yè)執照和組織結構代碼證出來(lái)后，馬上用好的項目名字注冊商標、域名和微信公眾號。

6、股份安排。

創(chuàng )業(yè)初期，團隊必須有一個(gè)可以一錘定音的靈魂成員，所以，在股份安排時(shí)，靈魂合伙人應占多數股份;且，對于普通有限責任公司，在進(jìn)行股權安排時(shí)，應適當預留考慮未來(lái)股權激勵和融資的份額和大致方案。

7、公司控制權。

移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)項目，都是要進(jìn)行融資的，融資就意味著(zhù)股權的稀釋和控制權力度的減少，所以，在進(jìn)行融資時(shí)，對于公司控制權，要給予必要的關(guān)注。雖不能完全借鑒，但建議學(xué)習下阿里巴巴的合伙人制度，在微信上搜索“阿里巴巴合伙人制”，就會(huì )有很多這方面的文章。

8、規范財務(wù)，避免個(gè)人和創(chuàng )業(yè)項目公司財產(chǎn)混同，以免個(gè)人為公司債務(wù)承擔連帶清償責任。

常識認為，公司是有限責任公司，股東以認繳的出資為限為公司承擔有限責任，這在理論上沒(méi)錯，但公司法上有一個(gè)揭開(kāi)“法人面紗”制度，就是出現法定情形的，則股東不是承擔有限責任，而是無(wú)限連帶責任。常見(jiàn)的情形包括賬目混亂、私企不分，股東以個(gè)人名義承擔公司運營(yíng)費用、以公司資金添置個(gè)人資產(chǎn)等，通俗的理解，就是公司是我、我就是公司。這種情況，在創(chuàng )業(yè)團隊是非常常見(jiàn)的，必須引起創(chuàng )業(yè)者足夠的重視。

9、知識產(chǎn)權保護

創(chuàng )業(yè)團隊一般都是輕資產(chǎn)創(chuàng )業(yè)，其資產(chǎn)載體為人，外觀(guān)體現就是知識成果，包括商標、著(zhù)作權和專(zhuān)利，法律上統稱(chēng)為知識產(chǎn)權。知識產(chǎn)權對于創(chuàng )業(yè)項目特別是互聯(lián)網(wǎng)項目的重要性不言自明。

商標好比人的姓名，是品牌，是防止競爭對手仿冒或不正當競爭的法律武器，同時(shí)也是商業(yè)競爭的有力武器。去年，因為天貓注冊雙十一商標，并選擇在雙十一前函告京東不得使用雙十一商標，相信強東先生當時(shí)應該很郁悶。所以，創(chuàng )業(yè)團隊盡可能在創(chuàng )業(yè)項目開(kāi)始的同時(shí)，就同步申請注冊商標。關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng )業(yè)項目，該申請哪些類(lèi)別商標，如何申請及注意事項，注冊申請怎么省錢(qián)，Z律師后續會(huì )專(zhuān)文分享。

專(zhuān)利也很重要，但經(jīng)常被創(chuàng )業(yè)團隊忽略。很多情況下，申請專(zhuān)利更多的不僅是保護自己的權利，而是防止被模仿或稍作改進(jìn)，被申請新的專(zhuān)利。建議創(chuàng )業(yè)團隊在項目即將發(fā)布前，就在專(zhuān)業(yè)專(zhuān)利代理機構的指導下，進(jìn)行專(zhuān)利的申請。

著(zhù)作權相對容易些，各地一般都會(huì )有版權登記機構，相對簡(jiǎn)單。

10、商業(yè)秘密保護

如上所述，雖然知識產(chǎn)權很重要，但并不見(jiàn)得所有知識成果都要申請注冊保護，因為，有些核心信息或技術(shù)一經(jīng)公布，就容易被模仿，所以，就依賴(lài)創(chuàng )業(yè)團隊和企業(yè)自身保護。那么，這種情況下，除了待會(huì )要講到的競業(yè)限制方法，有一個(gè)很重要的是防范競爭對手安插商業(yè)間諜，這類(lèi)事件和案例很多。

11、微信公眾號注冊保護

微信公眾號是一個(gè)新的事務(wù)，可能創(chuàng )業(yè)者都知道要申請公眾號，但很多不懂其法律意義和價(jià)值。企業(yè)運營(yíng)肯定要宣傳，微信作為一種極有廣告價(jià)值的新媒體，是標配工具。目前企業(yè)微信公號實(shí)行認證，理論上，一個(gè)名字只認證給一家企業(yè)，如果沒(méi)有及時(shí)申請公眾號并認證，這是非常要命的，沒(méi)有認證，就意味著(zhù)沒(méi)有公信力。所以，一拿到工商營(yíng)業(yè)執照和組織機構，就趕緊申請注冊公眾號并認證。關(guān)于如何申請公眾號及認證技巧，Z律師日后也會(huì )和大家分享。

12、融資

關(guān)于融資，相信是互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng )業(yè)者最關(guān)心的問(wèn)題。此前，Z律師就在個(gè)人微信分享過(guò)關(guān)于融資的問(wèn)題，有幾個(gè)觀(guān)點(diǎn)。

融資好比找對象，也要講究門(mén)當戶(hù)對。只有自己有足夠的實(shí)力，才能吸引投資者，融資談判起來(lái)，才會(huì )更有底氣。所以，創(chuàng )業(yè)者，首當其沖的是做好產(chǎn)品，增強產(chǎn)品和企業(yè)的競爭力，能讓資本市場(chǎng)很容易的看到企業(yè)“錢(qián)”景，才能獲得比較好的估值，而不要急于融資。如是梧桐，當然能引得鳳凰棲。

融資成功，好比戀愛(ài)后的結婚（當然，資本最終要與企業(yè)分手），所以，需謹慎選擇投資者。創(chuàng )業(yè)團隊是需要資金，但不能隨便投懷送抱，有錢(qián)就收。創(chuàng )業(yè)團隊也有選擇權，也要看投資者的投資偏好和經(jīng)驗、成功案例、跟進(jìn)團隊素質(zhì)、給出的估值，除了錢(qián)，還能給到什么資源和增值服務(wù)；融資談判和融資合同簽署得慎之又慎，特別是對于賭條款、稀釋和反稀釋條款、風(fēng)險補償條款、清算條款、公司權力機構構成安排等條款的約定，最好能取得專(zhuān)業(yè)法律人士的支持。

創(chuàng )業(yè)就是實(shí)業(yè)，即使是移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng )業(yè)，本質(zhì)上也必須是實(shí)業(yè)，切忌盲目跟風(fēng)，切忌為了融資而融資，切忌為了IPO而創(chuàng )業(yè)，IPO只是企業(yè)有足夠的競爭力和治理規范自然而然的結果。

理性對待和接受融資后的股權稀釋和對企業(yè)控制度的減弱。創(chuàng )業(yè)團隊在IPO后的持股比例很少，很多朋友會(huì )認為創(chuàng )業(yè)團隊是在為資本打工，是的，沒(méi)錯，創(chuàng )業(yè)團隊是為資本打工，但也要看到，成熟、有實(shí)力的投資資本為企業(yè)提供的不僅僅是資金，還包括甚至是更為重要的其他增值服務(wù)和資源。如果沒(méi)有資本的助力，單靠創(chuàng )業(yè)團隊自己的努力，要迅速成為細分行業(yè)市場(chǎng)龍頭，要IPO，在如今已經(jīng)變得很難很難。

13、關(guān)于“友商”

市場(chǎng)經(jīng)濟，有競爭，就有競品，就有“友商”。我們都知道商業(yè)競爭問(wèn)題很激烈，但相信一般人都只理解到金錢(qián)競爭的問(wèn)題，這些都是小事。在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，商業(yè)競爭可以說(shuō)是極其慘烈，互黑，隔空對罵，司空見(jiàn)慣。創(chuàng )業(yè)者要做到不黑友商，不詆毀友商，這有可能涉及不競爭競爭，甚至構成損害商業(yè)信譽(yù)、商品信譽(yù)罪；同時(shí)，也要注意自我保護，因為友商的有些玩法根本就是置人于死地。

14、勞資管理

在我國勞資法律體系里，最為重要的是《勞動(dòng)合同法》，這部法律施行七年多，盡管被企業(yè)認為是狗血，但還是得遵守。創(chuàng )業(yè)團隊通常會(huì )認為反正創(chuàng )業(yè)，先聘來(lái)干活，看項目進(jìn)展再說(shuō)，沒(méi)簽勞動(dòng)合同，在項目開(kāi)發(fā)中累月熬夜不休加班，都是常事，這就會(huì )有問(wèn)題，比如雙倍工資，經(jīng)濟賠償金，勞累猝死，工傷，加班費等。一旦發(fā)生糾紛，這都會(huì )造成對項目開(kāi)展的干擾。因此，建議創(chuàng )業(yè)企業(yè)從一開(kāi)始就規范勞資管理。

15、競業(yè)限制和同業(yè)禁止

（上）篇講過(guò)競業(yè)限制這個(gè)問(wèn)題，這里要講的是，對于創(chuàng )業(yè)團隊的核心員工，還是要簽競業(yè)限制協(xié)議，除了可以保證創(chuàng )業(yè)團隊的穩定性，最為重要的是保護項目；同業(yè)禁止，說(shuō)的是約束創(chuàng )業(yè)團隊成員的，不能這邊跟你合作，自己悄悄又另起爐灶。

16、企業(yè)規章管理制度建立和健全

這是內部問(wèn)題，也是要重視，無(wú)規矩，不成方圓。公司規章管理制度，網(wǎng)上隨時(shí)可以找得到借鑒，比較容易被企業(yè)忽視的包括公司印章管理、合同事務(wù)管理和法律事務(wù)管理制度。

好了，以上是Z律師對創(chuàng )業(yè)團隊常見(jiàn)法律風(fēng)險管理的概述，但不是全部。Z律師以后會(huì )盡可能單項闡述。

最后，說(shuō)一個(gè)事，今天有朋友在問(wèn)，Z律師是誰(shuí)？他就是鄭明龍律師。

歡迎交流，分享！謝謝?。ㄍ辏?/p>